Lewis Cohen đứng đầu một nhóm nghiên cứu án lệ liên quan đến Howey để đề xuất một ứng dụng phân biệt giữa giao dịch chính và giao dịch phụ.
Cộng đồng tiền điện tử đã ăn mừng chiến thắng trước tòa vào ngày 30 tháng 1 khi Ủy ban Chứng khoán và Giao dịch Hoa Kỳ (SEC) thừa nhận trong phiên điều trần về các biện pháp khắc phục hậu quả của vụ LBRY rằng doanh số bán thứ cấp của đồng tiền LBC của họ không phải là doanh số bán chứng khoán. John Deaton, người đại diện cho Ripple trước tòa trong vụ kiện của SEC chống lại nó, đã rất phấn khích đến mức anh ấy đã tạo một video cho kênh CryptoLawTV được lưu trữ trên Twitter của mình vào tối hôm đó.
Deaton, một người bạn của tòa án, hay amicus curiae, trong vụ án, đã kể lại cuộc trò chuyện của anh ấy với thẩm phán vào ngày hôm đó. “Nghe này, chúng ta đừng giả vờ. Doanh số bán hàng trên thị trường thứ cấp là một vấn đề,” và sau đó “Tôi đã đưa cho anh ấy bài báo đó của Lewis Cohen,” Deaton nhớ lại .
Deaton đang đề cập đến một bài báo “Phương thức không thể tránh khỏi của luật chứng khoán: Tại sao tài sản tiền điện tử có thể thay thế được lại không phải là chứng khoán” của Lewis Cohen, Gregory Strong, Freeman Lewin và Sarah Chen của công ty Luật DLx do Cohen đồng sáng lập. Deaton đã ca ngợi bài báo trước đó, vào tháng 11 năm 2022, khi nó được đệ trình trong vụ Ripple, trong đó Cohen cũng là một amicus curiae.
Có một buzz ngày càng tăng xung quanh bài báo. Nó xuất hiện trên kho lưu trữ in sẵn Mạng nghiên cứu khoa học xã hội vào ngày 13 tháng 12. Khi Cointelegraph nói chuyện với Cohen vào giữa tháng 1, ông cho biết bài báo được tải xuống nhiều nhất trong danh mục luật chứng khoán của trang web, với 353 lượt tải xuống sau khoảng một tháng. Con số đó đã tăng hơn gấp đôi trong hai tuần sau đó. Bài báo cũng đã thu hút được sự chú ý trên các phương tiện truyền thông chính thống và hợp pháp cũng như các podcast liên quan đến tiền điện tử. Tiêu đề khác thường của nó là một cái gật đầu với Ulysses của James Joyce.
Bài báo của Cohen xem xét kỹ một trong những câu ngạn ngữ bất hủ của luật chứng khoán tiền điện tử: Chứng khoán không phải là cam. Điều này sẽ đề cập đến bài kiểm tra Howey, được thiết lập bởi Tòa án Tối cao Hoa Kỳ vào năm 1946 để xác định chứng khoán. Bài viết kiểm tra toàn diện bài kiểm tra Howey và đề xuất một giải pháp thay thế cho cách kiểm tra hiện đang được áp dụng.
Không phải ai cũng ủng hộ việc áp dụng bài kiểm tra Howey đối với tài sản tiền điện tử, thường cho rằng bài kiểm tra này hoạt động tốt hơn để truy tố các trường hợp gian lận hơn là hỗ trợ đăng ký. Bản thân Cohen đã đồng ý với quan điểm này trong một podcast ngày 3 tháng 2. Tuy nhiên, các tác giả của bài báo không thách thức việc sử dụng bài kiểm tra Howey phát sinh từ một trường hợp liên quan đến các lùm cam đối với tài sản tiền điện tử.
Một bản tóm tắt ngắn không thể nắm bắt được chiều rộng của các phân tích của bài báo. Các tác giả thảo luận về chính sách của SEC và các trường hợp liên quan đến tiền điện tử, tiền lệ có liên quan, Đạo luật Chứng khoán và Giao dịch và công nghệ chuỗi khối chỉ trong hơn 100 trang, cùng với các phụ lục. Họ đã xem xét 266 quyết định của Tòa án Tối cao và phúc thẩm liên bang — mọi trường hợp liên quan mà họ có thể tìm thấy — để đưa ra kết luận của mình. Họ mời công chúng thêm bất kỳ trường hợp có liên quan nào khác vào danh sách của họ trên LexHub GitHub.
Bài kiểm tra Howey bao gồm bốn yếu tố thường được gọi là ngạnh. Theo bài kiểm tra, một giao dịch là chứng khoán nếu nó (1) đầu tư tiền, (2) vào một doanh nghiệp chung, (3) với kỳ vọng lợi nhuận hoặc (4) được tạo ra từ nỗ lực của người khác . Tất cả bốn điều kiện thử nghiệm phải được đáp ứng và thử nghiệm chỉ có thể được áp dụng hồi tố.
Cohen và các đồng tác giả lập luận, trong những phác thảo cực kỳ cơ bản, rằng “tài sản tiền điện tử có thể thay thế được” không đáp ứng định nghĩa về chứng khoán, ngoại trừ những tài sản được thiết kế là chứng khoán. Đây là cái nhìn sâu sắc được ghi lại trong câu ngạn ngữ về quả cam.
Các tác giả của bài báo tiếp tục rằng việc cung cấp tài sản tiền điện tử trên thị trường sơ cấp có thể là chứng khoán theo Howey. Tuy nhiên, họ lưu ý, “Cho đến nay, Telegram, Kik và LBRY là những trường hợp duy nhất được thông báo và quyết định kỹ lưỡng liên quan đến việc gây quỹ bán tiền điện tử.”
Họ đang đề cập đến vụ kiện của SEC chống lại dịch vụ nhắn tin Telegram, tuyên bố rằng đợt chào bán tiền xu ban đầu sẽ có trị giá 1,7 tỷ đô la của họ là một đợt chào bán chứng khoán chưa đăng ký, được quyết định có lợi cho SEC vào năm 2020. Vụ kiện của SEC chống lại Kik Interactive cũng liên quan đến việc bán mã thông báo và đã được quyết định vào năm 2020. ủng hộ SEC vào năm 2020. SEC cũng đã thắng kiện bán chứng khoán chưa đăng ký trước LBRY vào năm 2022.
Sự đổi mới lớn nhất của tờ báo là quan điểm của nó về các giao dịch với tài sản tiền điện tử trên thị trường thứ cấp. Các tác giả lập luận rằng thử nghiệm Howey nên được áp dụng lại cho việc bán tài sản tiền điện tử trên các thị trường thứ cấp, chẳng hạn như Coinbase hoặc Uniswap. Các tác giả viết:
“Các cơ quan quản lý chứng khoán ở Hoa Kỳ đã cố gắng giải quyết nhiều vấn đề nảy sinh từ sự ra đời của tài sản tiền điện tử […] nói chung thông qua việc áp dụng bài kiểm tra Howey cho các giao dịch đối với các tài sản này. Tuy nhiên, […] các nhà quản lý đã vượt ra ngoài luật pháp hiện tại để đề xuất rằng hầu hết các tài sản tiền điện tử có thể thay thế được đều là ‘chứng khoán’, một vị trí sẽ cung cấp cho họ quyền tài phán đối với gần như tất cả các hoạt động diễn ra với những tài sản này.
Các tác giả tuyên bố rằng phần lớn tài sản tiền điện tử sẽ không đáp ứng định nghĩa của Howey trên thị trường thứ cấp. Quyền sở hữu đơn thuần của một tài sản không tạo ra “mối quan hệ pháp lý giữa chủ sở hữu mã thông báo và thực thể đã triển khai hợp đồng thông minh tạo mã thông báo hoặc huy động vốn từ các bên khác thông qua việc bán mã thông báo.” Do đó, các giao dịch thứ cấp không đáp ứng được yêu cầu thứ hai của Howey, yêu cầu bên thứ ba.Các tác giả kết luận, dựa trên khảo sát toàn diện của họ về các quyết định liên quan đến Howey.
“Không có cơ sở hiện hành nào trong luật liên quan đến ‘hợp đồng đầu tư’ để phân loại hầu hết các tài sản tiền điện tử có thể thay thế thành ‘chứng khoán’ khi được chuyển giao trong các giao dịch thứ cấp vì giao dịch hợp đồng đầu tư thường không có mặt.”
Tác dụng của lập luận của bài báo là tách việc phát hành mã thông báo khỏi giao dịch với nó trên thị trường thứ cấp. Bài báo nói rằng việc tạo mã thông báo có thể là một giao dịch chứng khoán, nhưng các giao dịch tiếp theo sẽ không nhất thiết phải là giao dịch chứng khoán.
Sean Coughlin, hiệu trưởng tại công ty luật Bressler, Amery & Ross, nói với Cointelegraph, “Tôi nghĩ rằng anh ấy nắm được quyền sở hữu thực tế là việc phát hành sẽ được quy định và anh ấy đang cố gắng đề xuất một cách để sau đó nó giao dịch một cách không được kiểm soát.”
Đồng nghiệp của Coughlin, Christopher Vaughan, đã e ngại rằng bài báo có những chỗ “không trung thực”.
Anh ấy nói, “Nó bỏ qua thực tế mà tất cả những ai đã từng giao dịch tiền điện tử đều biết, đó là các nhóm thanh khoản này và các giao dịch trao đổi phi tập trung này không xảy ra trừ khi nhà phát hành mã thông báo tạo điều kiện cho chúng.”
Tuy nhiên, Vaughan đã ca ngợi bài báo, nói rằng, “Tôi rất muốn nó trở thành tất cả và cuối cùng của tiền điện tử.”
John Montague một luật sư tại Montague Law tập trung vào tài sản kỹ thuật số, nói với Cointelegraph rằng vấn đề lưu ký có thể làm phức tạp thêm lập luận của Cohen, đặc biệt là việc tự lưu ký tài sản tiền điện tử ảnh hưởng như thế nào đến lĩnh vực đầu tư của Howey.
Montague thừa nhận chất lượng cao của học bổng của bài báo, gọi nó là:
“Tư tưởng vĩ đại nhất trong ngành liên quan đến luật chứng khoán có lẽ chưa từng có, […] chắc chắn là kể từ đề xuất bến cảng an toàn của Hester Peirce.”
Trong phiên bản cuối cùng của đề xuất, ủy viên SEC Peirce đã đề xuất các nhà phát triển mạng được miễn ba năm đối với các điều khoản đăng ký luật chứng khoán liên bang để “tạo điều kiện tham gia và phát triển mạng chức năng hoặc phi tập trung”.
Cohen nói với Cointelegraph: “Một điều tôi thích về thế giới tiền điện tử là nó có tính cạnh tranh. Anh ấy nói rằng anh ấy hy vọng sẽ “nâng cao mức độ thảo luận” với bài báo. Nó không tìm thấy được nhiều sự phản kháng trong phản ứng của công chúng. Tuy nhiên, đã có những biểu hiện của sự hoài nghi.
“Anh là một tiểu thuyết gia. Bạn đã tìm thấy trong tiền điện tử một đặc điểm được giải thích tốt nhất theo luật,” một nhà phát triển mạng nhận xét trên Twitter.
Một giám đốc điều hành dịch vụ tài chính cho biết trên LinkedIn : “Các ý kiến pháp lý thông minh hiếm khi ảnh hưởng đến ý kiến của SEC hoặc các trường hợp thực thi .
